案情： 

　　被告人甲驾驶面包车从公司下班回家途中，见被害人乙（女）独自步行，被告人甲以下雨开车送乙为由，将乙叫上车。乙上车后乘坐于面包车中排座位，因深夜无人甲驾车行使中产生强奸念头，遂将车沿村道路开到村引渭渠旁。甲停车熄火后下车，拉开车门，以被害人乙不听话就将其推入引渭渠为由进行语言威胁恐吓，欲强行与乙发生性关系，后因其自身原因强奸未遂。事后被告人甲为防止被害人报警，强行索要乙随身携带的小米手机，乙趁其不备将手机丢掉后逃走，甲将手机捡走开车逃跑途中将手机丢弃于引渭渠内。 

　　分歧： 

　　审查过程中，对于被告人甲违背妇女意志，采取暴力、胁迫手段强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪并无争议，争议焦点在于：被告人甲使用暴力抢走乙手机的行为应如何评价？一种观点认为：被告人甲强行抢走被害人乙手机，有非法占有的目的，成立强奸罪、抢劫罪，数罪并罚。另一种观点认为，被告人甲抢走乙手机，只是为了防止乙事后报警，其后来将手机丢弃于引渭渠内，并非为了非法占有乙的财物，没有非法占有的目的，不符合抢劫罪的主观构成要件，只成立强奸罪一罪。 

　　评析： 

　　笔者同意第二种观点。 

　　抢劫罪是指以非法占有为目的，使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取公私财物的行为。抢劫罪的主观构成要件除了故意外，还要求具有非法占有目的。非法占有目的，是指排除权利人，将他人的财物作为自己的所有物进行支配，并遵从财物的用途进行利用、处分的意思。非法占有目的由“排除意思”与“利用意思”构成，前者重视的是法的侧面，后者重视的是经济的侧面。排除意思是达到了可罚程度的妨害他人利用财产的意思，或者说，排除意思是引起可罚的法益侵害（妨害利用）的意思。利用意思是指遵从财物可能具有的用法进行利用、处分的意思。利用意思不限于遵从财物的经济用途或本来用途进行利用、处分的意思，凡是以单纯毁坏、隐匿意思以外的意思而取得他人财物的，都可能评价为具有遵从财物可能具有的用法进行利用、处分的意思。 

　　结合本案来看，甲抢走乙手机的行为，“排除意思”已经十分明显。甲抢走乙手机后，并没有留在身边，而是直接扔到引渭渠，其不具有“利用意思”，进而认定其不具有非法占有的目的。本案中甲是以单纯毁坏的意思而取得他人财物，仅具有“排除意思”，结合被害人乙的陈述，该手机是红米4手机，购买价格为1300元，使用时间超过了两年，故达不到故意毁坏财物罪立案标准，不成立故意毁坏财物罪。 

　　犯罪嫌疑人甲虽然实施了强奸和抢劫两个行为，但其抢手机的“目的”只是为了防止被害人报警，且拿走手机后丢弃在引渭渠内，犯罪嫌疑人并非要非法占有该手机，其主观目的只有强奸，根据主客观相一致的原则，本案不另构成抢劫罪数罪并罚，但抢走并丢弃损坏被害人手机的行为应作为酌定加重处罚情节。 

　　（作者：宝鸡市陈仓区人民检察院 吴静 ）