名表未丢失，她为何被重判三年？

[分歧意见]该案在审理时，对于案件的定性及事实没有争议，但关于王某处于何种犯罪形态，存在两种不同意见。一种意见认为，王某转移该名表行为属于犯罪预备，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或免除处罚。

第二种意见认为，王某转移该名表行为属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。

[观点评析]

一、王某的行为是犯罪预备

犯罪预备亦称预备犯。是指为犯罪准备工具、制造条件的行为。犯罪预备是介于犯罪决意与着手实行犯罪之间的一个阶段。行为人在此阶段上，主观方面具有犯罪的直接故意，即明知其预备行为是为侵害某种客体制造条件，并希望以此保证犯罪意图得以实现;客观方面表现为为实施犯罪而准备工具、制造条件，既可以是作为的形式，也可以是不作为的形式。行为人进行犯罪预备活动的意图和目的，是为了顺利着手实施和完成犯罪。

具体到本案中，王某主观上具有盗窃犯罪的故意。其转移许某名表的目的，是为了顺利盗走名表典当的盗窃犯罪活动创造条件，从实际情况看，该名表依然在被害人许某家中存放，并没有脱离许某的实际控制，王某也并未实际非法占有该表。因此，王某的行为应当属于犯罪预备， 根据刑法的规定，对预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。由于王某的行为仅仅处于犯罪的预备阶段，还没有着手实施犯罪，该名表在案发后已经找到并发还被害人许某，所以也没有造成实际的社会危害结果，其社会危害程度很小，因此建议对王某按照预备犯免除处罚。

二、王某的行为是犯罪未遂

犯罪未遂是指行为人已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。其主要特征是：1、行为人已经着手实行犯罪。是指行为人已经开始实施刑法分则规定的某种具体犯罪要件的行为。2、犯罪没有得逞。指犯罪的直接故意内容没有完全实现，没有完成某一犯罪的全部构成要件。3、犯罪未得逞是由于行为人意志以外的原因。行为人意志以外的原因，是指行为人没有预料到或不能控制的主客观原因。其种类包括:①犯罪分子自身方面的原因，如能力不足、主观认识错误;②犯罪分子以外的原因。主要有:被害人的反抗或者发现;第三者的出现;自然力的破坏;物质阻碍，如撬不开门;时间、地点的不利影响等。

综上可见，犯罪未遂的三个特征是一个有机整体，已经着手实行犯罪是犯罪未遂的前提条件;犯罪未得逞是犯罪未遂的形态条件;犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，是犯罪未遂的主观条件。在这三个条件中，前两个侧重于揭示犯罪未遂的客观特征，第三个侧重于揭示犯罪未遂的主观特征，这三个条件以主观和客观的统一揭示犯罪未遂的本质。可见是否着手实施犯罪是正确区分两种犯罪形态的关键。应该从主客观统一的意义上把握着手。主观上，行为人实行犯罪的意志已经通过客观的实行行为开始表现出来;客观上，行为人已经开始直接实施具体犯罪构成要件的行为。着手的主观和客观的统一，反映了着手行为的社会危害程度，为认定着手实行犯罪提供了一般标准。

具体到本案中，王某转移该名表的主观目的很明确，就是准备将该表藏匿后再伺机盗走，若被害人依然未发现，就盗走典当获利。可见，王某的行为已经并不是简单的为实施犯罪创造条件，而是已经着手实施了其盗窃的第一步计划，而且其行为已经让被害人许某陷入名表丢失的恐慌之中。尽管该表依然停留在被害人家中，但对于被害人许某来说，其主观上认为该表已经丢失，自已对该表已失去了控制权，从许某本人的认知来说，王某转移该表的行为已经对被害人许某产生了危害结果。至于王某未达到犯罪目的，是因为被害人及时发现并报警，是典型的由于犯罪分子意志以外的原因使其盗窃行为未能得逞，因此对王某应当按照未遂犯来评价，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。鉴于王某多次在许某家中实施盗窃的情况，对王某不应减轻处罚，应参照数额巨大的量刑标准，适当从轻处罚。

笔者同意第二种观点，即王某的犯罪形态应当是犯罪未遂，对其应比照既遂犯从轻处罚。

正确区分此案的犯罪形态，其意义在于对被告人在三年以下还是三年以上量刑。因此，笔者认为本着不枉不纵的原则，有必要加以论证分析，给案件当事人一个合适的处理结果和准确的法律评价。

最终，法院以盗窃未遂从轻判处王某有期徒刑三年。

（第一检察部主任   牛亚军）