国有医院临床医生收受药品回扣是否构成受贿罪

发布时间：2018年06月28日

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国有医院的临床医生收取药品回扣已经成为行业的潜规则。其通过使用处方权，使用药商提供的提成药来收取药品回扣，这一行径无疑是构成商业贿赂行为的。但司法实践中各个地方司法机关对这种案件的态度却不尽一致。究其原因，我国对商业贿赂在刑事方面立法更少，只散见于《刑法》第一百六十三，第一百六十四条，其对国有医院临床医生是否符合商业贿赂主体要件，其处方权性质为何等没有规定，致使理论界为此争鸣不休。

其中具有代表性的理论有如下三种：构成公司、企业人员受贿罪的观点、构成受贿罪的观点、构成无罪的观点。第一种观点：国有医院的医务人员并不是人人都具有行政职务或从事公务，临床科室的医生也有负责人和普通的临床医生，普通的临床医生不从事公务，不属于国家工作人员的范围，不是刑法意义上的商业受贿罪的主体;并且我国现有国有医院大多为差额财政拨款单位，不是完全公益性质的，均有一些营利目的，其运作程序相当于公司，企业之类的单位。所以临床医生使用处方权收受药品回扣的行为，属于公司、企业人员受贿罪。第二种观点：认为临床医生开具处方的行为，表面上看是医生履行医疗工作的义务，但其本质却决定了药品的使用和管理，其处方权应视为公权力，是履行国家公务的体现，因此认为临床医生是在国有单位履行公务的人员，其开处方收受回扣的行为应该按受贿罪来定罪处罚。而不是与生俱得的“私权力”。第三种观点：认为在刑法中，国家工作人员属于特定的。不能望文生义，认为只要在国有单位工作，就属于国家工作人员的范畴。刑法中的国家工作人员是指在国有单位履行公务的人员。国有医院临床医生开具处方的行为，仅仅属于公共服务活动的一种，不具有国家公务应有的管理性和职能性,不能认为国有医院临床医生开具处方的行为属于公务活动。由于临床医生不符合受贿罪的主体要求，其开具处方收受药品回扣的行为并不构成受贿罪。如果将其作为受贿罪处理，是没有法律根据的。

笔者认为，以上争论的产生是对公务的不同理解有关，对国家工作人员本质的不同认识，相应的影响了其外延之大小。国有医院临床医生为病人开具处方，此项权力是附属于行医者的身份的，属于医生行医权的部分内容。行医资格是通过参加医生资格考试后，经过本人申请取得的，并不是由某个国家部门或单位赋予某种公务才产生的。目前我国多数国有医院，普通临床医生并不参与药品采购环节，只是根据自己掌握的医疗科学知识，在为患者开处方时拥有选择何种药品选择权，并不拥有购买何种药品的决定权。根据此分析可以看出，临床医生为患者提供医疗服务，与患者之间是平等民事主体之间的关系。为病人开处方是基于医生这个职业，而不是国家所赋予的具有强制性的权力，其不属于我国刑法中的国家工作人员。因此，国有医院临床医生开具处方收取药品回扣的行为并不构成《刑法》第三百八十七条所规定的受贿罪，按照其犯罪情节考量，可以按照非国家工作人员受贿罪处理。

(作者：商洛市商州区人民检察院 李杨 编辑：王瑾)